165 非法经营同类营业罪

第一百六十五条　【非法经营同类营业罪】国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

【本条释义】

根据本条规定，非法经营同类营业罪在犯罪构成上具有以下特征：1．本罪的主体是特殊主体，即国有公司、企业董事、经理。2．本罪在客观方面表现为行为人利用职务便利，自己经营或者为他人经营与所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益的行为。所谓“利用职务便利”，是指利用自己在国有公司、企业任董事、经理掌管材料、物资、市场、计划、销售等便利条件。“自己经营”包括以私人名义另行注册公司，有的是以亲友的名义出面注册公司、企业，或者是在他人经办的公司、企业中入股进行经营。所谓“经营与其所任职公司、企业同类的营业”，是指从事与其所任职国有公司、企业相同或者相近似的业务。这样，行为人利用其在国有公司任职所获得的在产、供、销、市场、物资、信息等方面的优势，利用其所任职公司、企业的人力、资金、物质、信息资源、客户渠道等，有可能在市场竞争中占据有利地位，排挤所任职的国有公司企业，损害国有公司、企业的利益。3．国有公司、企业董事、经理非法经营同类营业行为，获取非法利益，数额巨大的，才构成犯罪。所谓“数额巨大”，是指通过上述手段，转移利润或者转嫁损失，获取了大量非法利润，国有公司、企业由此遭受重大损失。根据本条规定，犯非法经营同类营业罪，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；获取非法利益，数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

【立案标准】

最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）

第十二条　[非法经营同类营业案（刑法第一百六十五条）]国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额在十万元以上的，应予立案追诉。

【办案依据】

【案例要旨】

刑事审判参考187号：国有公司、企业的董事、经理以外的主体一般不能构成非法经营同类营业罪 —— 杨文康非法经营同类营业案

刑事审判参考1298号：吴小军非法经营同类营业、对非国家工作人员行贿案