李海中、孙欢欢抢劫—被告人伙同他人实施抢劫后，与另一被告人一起逃回自己家中，其母亲得知两人犯罪后，即暗中打电话报警，并协助公安人员将两人抓获。被告人归案后如实供述了犯罪 事实。据此，对该被告人能否以自首对待？

要旨：

对其母亲主动报案并协助公安机关抓获被告人的行为，视为被告人自动投案。

法院在审理本案的过程中，对二被告人的行为构成抢劫罪均无异议，但是在能否认 定孙欢欢自首的问题上争议颇大。而决定孙欢欢自首是否成立的关键就在于对其母亲主 动报案并协助公安机关抓获被告人的行为能否视为被告人自动投案。因为，如果该行为 不能被视为被告人自动投案，那么孙欢欢就不能构成自首；相反，如果该行为能够被视 为被告人自动投案，再加上被告人如实供述了罪行，孙欢欢则构成自首。

一、 犯罪嫌疑人归案的自愿性是不是成立自动投案的必要条件

本案的被告人孙欢欢作案后逃至家中，并未去公安机关投案，也未委托其母代为投 案，这说明其主观上并没有自愿投案的意思表示。其母亲也未对其进行规劝、教育，就 找个借口向公安机关报了案。因此，孙欢欢的归案自始至终是违背其主观意愿的。那么 能不能因为孙欢欢的被动归案就否定了其自动投案的成立呢？笔者认为，犯罪嫌疑人归 案的自愿性不是成立自动投案的必要条件。

根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的有关规 定，典型的自动投案是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉， 但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察 院或者人民法院投案。从这一概念中我们可以看出，自动投案应是基于犯罪嫌疑人本人 的意志，即犯罪嫌疑人的归案并不是违背其本人的意愿。但该解释在规定了典型的自动 投案的概念后，又列举了七种被视为自动投案的情形。既然是“被视为”，那就肯定与 典型的自动投案在投案的对象、时间、方式或主观意志上有所区别。在投案的主观意志 方面，典型的自动投案要求的是“主动、直接”，而在被视为自动投案的第六、七种情 形中，即“并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯 罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投 案”，并不要求犯罪嫌疑人出于主动。如果说在第六种情形下，犯罪嫌疑人还有可能因亲 友规劝、教育等而在思想上由被动变成主动的话，那么第七种情形只是规定亲友“将犯 罪嫌疑人送去投案”，而送的方式多种多样，有非强制手段，但也包括捆绑等强制手段， 此时犯罪嫌疑人对投案的主观意志显然并非自愿。即使岀现这种情况，根据该条规定也 应当视为自动投案成立。因此，本案的被告人孙欢欢虽然主观上不是自愿投案，但不能 因为这一点就否定了其自动投案的成立。

二、 孙欢欢母亲的行为是否符合“亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案”的 情形

在《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》规定有七种 被视为自动投案的情形。从第七种情形的字义以及上下语境看，仅仅有亲友主动报案这 一情节并不能被视为自动投案，只有当亲友主动报案后，又送犯罪嫌疑人去投案的，才 能被视为自动投案。但由于司法实践中的情况复杂多样，决不能对“送”字作机械理 解。“送犯罪嫌疑人去投案”，其目的就是为了使犯罪嫌疑人能受到司法机关的掌握、控制，因此只要犯罪嫌疑人的亲友所实施的行为符合这一目的，就应被理解为“送”。本 案中，孙欢欢的母亲年高体衰，是无法扭送二被告人到公安机关的。况且二被告人所犯 的罪行为严重暴力罪行，如果勉强去扭送，不仅不能将其抓获，还很有可能出现意外。 在当时情况下，孙欢欢的母亲先稳住他们，让他们在家呆着；然后及时打电话报警，不 仅报告了二被告人的犯罪嫌疑，更说出其具体落脚点，目的就是为了使司法机关能迅速 控制二被告人；而后又协助公安机关在家里将人抓获，实现了送犯罪嫌疑人去投案的目 的。这种方式是一种“巧”送，好过一味地“勇”送，应视为有效的“送犯罪嫌疑人投案。

三、把孙欢欢的母亲报案并协助抓获儿子的行为视为自动投案，进而认定孙欢欢成 立自首，是否有悖于自首制度的立法精神

我国设立自首从宽处罚制度的根据之一，就是考虑到只要犯罪嫌疑人最终选择了自 首的道路，就表明其已经具备了接受改造、重新做人的主观基础，其主观恶性和人身危 险性相对于拒不自首和仅仅坦白的犯罪嫌疑人来说要小，改造起来必然要容易些，与之 相应，所需要改造的时间就要短一些。本案中，认定孙欢欢成立自首，而自首是法定的 可以从轻或减轻处罚的情节，也就是说并未自动去投案的孙欢欢会因“自首”而获得从 宽处罚，这是否会远离自首的本意呢？笔者认为，的确应对归案“自动性”的认定做合 理限制，即不能因为存在亲友的主动送交等行为，就把犯罪嫌疑人任何非主动的归案都 认定为自动投案，如犯罪嫌疑人在被送过程中反抗强烈或逃跑的，就不宜认定为自动投 案而视其成立自首。但是，考虑到犯罪嫌疑人同亲友之间在人身关系、生活密切程度等 方面存在的特殊情况，在犯罪嫌疑人作案后，鼓励其亲友对其进行规劝、教育，或协助 其主动投案，有利于犯罪嫌疑人更早地悔过自新，减少其对社会的危害程度；使案件得 以尽早破获，节省司法资源，避免更大的损失。因此，只要犯罪嫌疑人并无明显的抗拒 投案行为，并且在归案后能积极配合司法机关，如实地供述自己的罪行，也是可以认定 为自首的。

综上所述，笔者认为法院的判决认定被告人孙欢欢成立自首是正确的。